ประเทศไทยมีสองเส้นทางตามกฎหมายในการถือหลักประกันเหนือหุ้น ได้แก่ การจำนำแบบดั้งเดิม — จำนำ — ตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ บรรพ 3 ลักษณะ 13 มาตรา 747 ถึง 769 ซึ่งเกิดขึ้นโดยการส่งมอบทรัพย์สินแก่ผู้รับจำนำ และหลักประกันทางธุรกิจแบบไม่ต้องส่งมอบซึ่งเกิดขึ้นตามพระราชบัญญัติหลักประกันทางธุรกิจ พ.ศ. 2558 โดยจดทะเบียนกับกรมพัฒนาธุรกิจการค้า สำหรับสถานะหุ้นจดทะเบียนใน SET หรือ mai ที่กระจุกตัว การจำนำคือเส้นทางที่ผู้ให้กู้ระดับสถาบันใช้จริง และเหตุผลเป็นเรื่องเชิงโครงสร้าง ไม่ใช่ความเคยชิน
ในบทความอื่นบนเว็บไซต์นี้เราอธิบายกลไกเดียวกันเสมอว่า หุ้นของคุณยังคงอยู่ในบัญชีของคุณเอง และหลักประกันของผู้ให้กู้เกิดจากสิทธิและการควบคุมเหนือบัญชีนั้น ไม่ใช่จากการโอนความเป็นเจ้าของ คำอธิบายนั้นถูกต้องในทางปฏิบัติ แต่ยังทิ้งคำถามที่ชัดเจนไว้ — ภายใต้กฎหมายใด? บทความนี้คือชั้นกฎหมายที่รองรับบทความอื่นทั้งหมดที่นี่
ประเด็นสำคัญ
- การจำนำต้องมีการครอบครองโดยนิยาม มาตรา 747 ก่อตั้งการจำนำด้วยการส่งมอบสังหาริมทรัพย์แก่ผู้รับจำนำ ส่วน มาตรา 769 ทำให้การจำนำระงับสิ้นไปหากผู้รับจำนำยอมให้ทรัพย์สินกลับคืนสู่การครอบครองของผู้จำนำ
- กฎหมายอนุญาตให้บุคคลภายนอกเก็บรักษาได้ มาตรา 749 ให้คู่สัญญาตกลงกันให้บุคคลภายนอกเป็นผู้เก็บรักษาทรัพย์สินที่จำนำ — บทบัญญัตินี้คือรากฐานของโครงสร้างผู้รับฝากทรัพย์สินและตัวแทนหลักประกันทั้งหมดในตลาดไทย
- หุ้นมีมาตราของตนเอง มาตรา 753 กำหนดว่าการจำนำใบหุ้นหรือใบหุ้นกู้ชนิดระบุชื่อจะยกขึ้นเป็นข้อต่อสู้บริษัทหรือบุคคลภายนอกไม่ได้ จนกว่าจะได้จดแจ้งการจำนำนั้นลงในสมุดของบริษัท
- ข้อตกลงริบทรัพย์ไม่สมบูรณ์ ต้องขายทอดตลาด มาตรา 756 ทำให้ข้อตกลงก่อนหนี้ถึงกำหนดที่ให้ทรัพย์สินตกเป็นของผู้ให้กู้ไม่สมบูรณ์ ส่วน มาตรา 764 ถึง 767 กำหนดให้บอกกล่าวเป็นหนังสือ ขายทอดตลาด และคืนเงินส่วนที่เหลือ
- พ.ร.บ. หลักประกันทางธุรกิจ พ.ศ. 2558 เป็นคนละเรื่อง ไม่ต้องส่งมอบ จดทะเบียนที่กรมพัฒนาธุรกิจการค้า และสร้างขึ้นรอบทรัพย์สินที่ใช้เป็นหลักประกันตามมาตรา 8 — ไม่ใช่รอบสถานะหุ้นจดทะเบียนของผู้ก่อตั้ง
สองกฎหมาย สองแนวคิดเรื่องหลักประกัน
ประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ให้หลักประกันโดยความตกลงเหนือทรัพย์สินไว้สองรูปแบบหลัก ได้แก่ จำนอง ซึ่งไม่ต้องส่งมอบแต่จำกัดอยู่กับทรัพย์สินที่จดทะเบียนได้ เช่น ที่ดิน และ จำนำ ซึ่งครอบคลุมสังหาริมทรัพย์โดยทั่วไปแต่เรียกร้องการครอบครอง หุ้นเป็นสังหาริมทรัพย์ จึงตกอยู่ในกล่องของการจำนำโดยปริยาย — และกล่องนั้นมาพร้อมเงื่อนไขเรื่องการครอบครอง
ตลอดเกือบทั้งศตวรรษที่ยี่สิบ ภาพก็มีเพียงเท่านี้ และเป็นข้อจำกัดที่แท้จริงต่อการเข้าถึงสินเชื่อ ธุรกิจไม่อาจกู้เงินโดยใช้สินค้าคงคลังหรือสิทธิเรียกร้องของตนเป็นหลักประกันได้โดยง่ายหากไม่ยอมส่งมอบสิ่งเหล่านั้นไป พระราชบัญญัติหลักประกันทางธุรกิจ พ.ศ. 2558 จึงถูกตราขึ้นเพื่อแก้ปัญหานี้ สร้างหลักประกันที่จดทะเบียนได้โดยไม่ต้องส่งมอบขึ้นเป็นครั้งแรกเหนือสังหาริมทรัพย์ที่ใช้ในการประกอบธุรกิจ เช่น สินค้าคงคลัง สิทธิเรียกร้อง และเครื่องจักร ซึ่งการจำนำเข้าถึงไม่ได้หากไม่มีการส่งมอบ และการจำนอง แม้จะเป็นหลักประกันที่จดทะเบียนและไม่ต้องส่งมอบอยู่แล้ว ก็เข้าถึงไม่ได้เลย เป็นกฎหมายที่สำคัญ แต่มุ่งไปยังธุรกรรมคนละแบบกับที่ผู้ถือหุ้นนึกถึงเมื่อจะนำสถานะหุ้นจดทะเบียนไปเป็นหลักประกัน
การจำนำตามลักษณะ 13: การส่งมอบ และสิ่งที่กฎหมายเรียกร้อง
ลักษณะว่าด้วยจำนำเริ่มต้นที่ มาตรา 747 ซึ่งนิยามการจำนำว่าเป็นสัญญาที่บุคคลหนึ่งเรียกว่าผู้จำนำ ส่งมอบสังหาริมทรัพย์แก่บุคคลอีกคนหนึ่งเรียกว่าผู้รับจำนำ เพื่อเป็นประกันการชำระหนี้ การส่งมอบจึงไม่ใช่พิธีการที่ตามหลังสัญญา แต่เป็นส่วนหนึ่งของนิยาม มาตรา 748 กำหนดขอบเขตของประกัน ซึ่งครอบคลุมหนี้พร้อมอุปกรณ์แห่งหนี้ อาทิ ดอกเบี้ย ค่าสินไหมทดแทนในการไม่ชำระหนี้ ค่าใช้จ่ายในการบังคับจำนำ และค่าใช้จ่ายในการรักษาทรัพย์สินที่จำนำ สิ่งที่การจำนำไม่ใช่คือการโอน ผู้จำนำยังคงเป็นเจ้าของทรัพย์สินที่จำนำตลอดเวลา ส่วนผู้รับจำนำมีเพียงสิทธิในหลักประกันเหนือทรัพย์สินนั้น ด้วยเหตุนี้เองมาตรา 756 จึงต้องกำหนดให้ข้อตกลงล่วงหน้าที่ให้ความเป็นเจ้าของตกแก่ผู้รับจำนำเมื่อผิดนัดนั้นไม่สมบูรณ์
มาตรา 749 คือบทบัญญัติที่ทำให้การจำนำใช้ได้จริงในทางพาณิชย์ โดยให้คู่สัญญาตกลงกันให้บุคคลภายนอกเป็นผู้เก็บรักษาทรัพย์สินที่จำนำ ประโยคเดียวนี้คือรากฐานทางกฎหมายของการจัดโครงสร้างผู้รับฝากทรัพย์สินและตัวแทนหลักประกันที่อธิบายไว้ในบทความของเราเรื่องการรับฝากที่ TSD และการทำให้การจำนำสมบูรณ์ ผู้รับจำนำไม่จำเป็นต้องถือทรัพย์สินไว้กับตนเอง สิ่งที่สำคัญคือผู้จำนำต้องไม่มีอิสระที่จะจัดการกับทรัพย์สินนั้นได้ตามใจ
มาตรา 758 ยืนยันสิทธิยึดหน่วง — ผู้รับจำนำอาจยึดถือทรัพย์สินที่จำนำไว้จนกว่าจะได้รับชำระหนี้และอุปกรณ์แห่งหนี้ครบถ้วน — ส่วน มาตรา 769 คืออีกด้านของเหรียญเดียวกัน การจำนำระงับสิ้นไปเมื่อหนี้ที่ประกันระงับสิ้นไปด้วยเหตุอื่นนอกจากอายุความ หรือเมื่อผู้รับจำนำยอมให้ทรัพย์สินที่จำนำกลับคืนสู่การครอบครองของผู้จำนำ การครอบครองจึงต้องต่อเนื่อง ไม่ใช่การกระทำครั้งเดียวในวันลงนาม
การจำนำตามกฎหมายไทยไม่ใช่คำมั่นเกี่ยวกับทรัพย์สิน แต่เป็นสภาวะที่ต้องดำรงอยู่ต่อเนื่อง คือผู้จำนำต้องไม่มีอิสระที่จะเอาหลักประกันคืนไปได้เอง ทุกรายละเอียดทางเทคนิคของการจำนำหุ้นไร้ใบหุ้นล้วนสืบเนื่องมาจากข้อเรียกร้องข้อนี้ข้อเดียว
ตราสารและหุ้น: มาตรา 750 ถึง 753
หุ้นไม่ใช่สังหาริมทรัพย์ธรรมดา แต่เป็นสิทธิซึ่งมีตราสาร ประมวลกฎหมายจัดการเรื่องการจำนำสิทธิและตราสารไว้สามมาตรา ก่อนจะมาถึงหุ้นในมาตราที่สี่ มาตรา 750 ว่าด้วยสิทธิซึ่งมีตราสาร การจำนำย่อมเป็นโมฆะ เว้นแต่จะได้ส่งมอบตราสารนั้นแก่ผู้รับจำนำ และได้บอกกล่าวเป็นหนังสือแจ้งการจำนำแก่ลูกหนี้แห่งสิทธินั้น มาตรา 751 ว่าด้วยตราสารซึ่งโอนโดยการสลักหลัง การจำนำจะยกขึ้นเป็นข้อต่อสู้บุคคลภายนอกไม่ได้เว้นแต่จะได้สลักหลังไว้ในตราสาร โดยไม่จำต้องบอกกล่าวแก่ลูกหนี้ มาตรา 752 ว่าด้วยตราสารชนิดระบุชื่อซึ่งไม่โอนโดยการสลักหลัง การจำนำต้องแสดงไว้ในตราสารนั้น และจะยกขึ้นเป็นข้อต่อสู้ลูกหนี้แห่งตราสารหรือบุคคลภายนอกไม่ได้เว้นแต่จะได้บอกกล่าวแก่ลูกหนี้นั้น
แล้วจึงมาถึงบทบัญญัติที่สำคัญที่สุดในที่นี้ มาตรา 753 ว่าด้วยการจำนำใบหุ้นหรือใบหุ้นกู้ชนิดระบุชื่อ โดยกำหนดว่าการจำนำเช่นนั้นจะยกขึ้นเป็นข้อต่อสู้บริษัทหรือบุคคลภายนอกไม่ได้ จนกว่าจะได้จดแจ้งการจำนำลงในสมุดของบริษัทตามข้อบังคับในลักษณะ 22 ว่าด้วยการโอนหุ้นหรือหุ้นกู้ กล่าวอีกอย่างคือ ตามบทบัญญัตินี้ประมวลกฎหมายส่งการจำนำหุ้นไปยังที่เดียวกับที่การโอนหุ้นไป นั่นคือทะเบียน แต่มีข้อสังเกตหนึ่งที่ต้องระบุไว้ เพราะการวิเคราะห์ทั้งหมดตั้งอยู่บนข้อนี้ มาตรา 753 เขียนโดยอ้างถึงลักษณะ 22 ซึ่งใช้กับบริษัทจำกัด ส่วนผู้ออกหลักทรัพย์ที่จดทะเบียนใน SET หรือ mai เป็นบริษัทมหาชนจำกัด ทะเบียนผู้ถือหุ้นและกลไกการโอนจึงอยู่ภายใต้พระราชบัญญัติบริษัทมหาชนจำกัด พ.ศ. 2535 และการจัดให้มีนายทะเบียนตามกฎหมายดังกล่าว หลักการตามมาตรา 753 จึงถูกนำมาใช้ผ่านการจัดการเหล่านั้น มิใช่โดยถ้อยคำของมาตรานั้นเองโดยตรง นี่คือประเด็นหนึ่งที่ควรหารือกับที่ปรึกษากฎหมายไทยของคุณ
การครอบครองและทะเบียน เมื่อไม่มีสิ่งใดให้ส่งมอบ
หุ้นที่ซื้อขายในตลาดหลักทรัพย์แห่งประเทศไทยและตลาด mai ส่วนใหญ่ถือครองในรูปแบบไร้ใบหลักทรัพย์ผ่านศูนย์รับฝากหลักทรัพย์ (TSD) ซึ่งทำหน้าที่เป็นนายทะเบียนหลักทรัพย์ให้บริษัทจดทะเบียนส่วนใหญ่ด้วย โดยปกติจึงไม่มีใบหุ้นกระดาษอยู่เลย ไม่มีอะไรให้สลักหลังและส่งมอบ เพราะไม่มีสิ่งที่จับต้องได้ให้สลักหลัง
แต่การจดแจ้งในทะเบียนซึ่งมาตรา 753 กำหนดให้เป็นเงื่อนไขของการยกขึ้นเป็นข้อต่อสู้นั้นมีอยู่จริง และมีขั้นตอนรองรับ TSD ให้บริการรับจดทะเบียนการจำนำหลักทรัพย์ในฐานะนายทะเบียน ดังนั้นเมื่อ TSD เป็นนายทะเบียนของผู้ออกหลักทรัพย์รายนั้น การจดแจ้งก็ทำที่ TSD แต่หากผู้ออกหลักทรัพย์แต่งตั้งนายทะเบียนรายอื่น ข้อกำหนดของนายทะเบียนรายนั้นย่อมใช้บังคับ โดยสังเขปคือ ยื่นคำขอจดทะเบียนการจำนำตามแบบที่นายทะเบียนกำหนด พร้อมลงนามและแนบเอกสารประกอบตามที่แบบนั้นเรียกร้อง และเมื่อชำระหนี้ครบถ้วนจึงยื่นคำขอให้เพิกถอนรายการจำนำนั้น ทั้งแบบฟอร์ม ผู้มีหน้าที่ยื่น และเอกสารประกอบเป็นเรื่องที่นายทะเบียนกำหนดและมีการแก้ไขเป็นระยะ — ควรตรวจสอบข้อกำหนดที่ใช้อยู่ในปัจจุบันกับนายทะเบียนโดยตรง มากกว่าจะอาศัยคำอธิบายในบันทึกอย่างฉบับนี้ ประเด็นที่อยู่เบื้องหลังงานเอกสารเหล่านี้คือ รายการจดแจ้งและการควบคุมบัญชีไม่ได้สิ้นผลไปเพียงเพราะผู้กู้ต้องการเช่นนั้น ซึ่งเป็นสิ่งที่ทำให้โครงสร้างนี้ไม่ไปต้องด้วยมาตรา 769 อันกำหนดให้การจำนำระงับสิ้นไปหากผู้รับจำนำยอมให้ทรัพย์สินกลับคืนสู่การครอบครองของผู้จำนำ
เงื่อนไขเรื่องการครอบครองตามประมวลกฎหมายได้รับการตอบสนองควบคู่ไปกับการจดแจ้งนั้น โดยเป็นไปในเชิงหน้าที่มากกว่าเชิงกายภาพ — สถานะหุ้นถูกเก็บไว้ในบัญชีกับสมาชิกภายในระบบของ TSD พร้อมสิทธิและการควบคุมที่ระบุไว้เป็นเอกสารให้แก่ผู้ให้กู้ เพื่อไม่ให้หุ้นถูกโยกย้ายออกไปจากวงเงิน ขณะที่คุณยังคงเป็นเจ้าของบัญชีและเจ้าของที่แท้จริงของหุ้นตลอดอายุวงเงิน ระบบไร้ใบหลักทรัพย์เองอยู่ภายใต้พระราชบัญญัติหลักทรัพย์และตลาดหลักทรัพย์ พ.ศ. 2535 ซึ่งกำกับดูแลโดยสำนักงานคณะกรรมการกำกับหลักทรัพย์และตลาดหลักทรัพย์ (ก.ล.ต.) และกฎหมายฉบับนั้นยังมีบทบัญญัติของตนเองว่าด้วยหลักทรัพย์ที่ฝากไว้กับศูนย์รับฝากหลักทรัพย์ และว่าด้วยการที่การทำธุรกรรมในหลักทรัพย์เหล่านั้นมีผลโดยการบันทึกทางบัญชี บทบัญญัติดังกล่าวกับมาตรา 753 จะประกอบกันอย่างไรในโครงสร้างใดโครงสร้างหนึ่ง ไม่ใช่สิ่งที่บันทึกทั่วไปจะชี้ขาดได้ และเอกสารชุดใดชุดหนึ่งจะครบถ้วนตามประมวลกฎหมายหรือไม่ ก็เป็นข้อสรุปทางกฎหมายที่ต้องให้ที่ปรึกษากฎหมายไทยของคุณเป็นผู้ยืนยัน
| สิ่งที่ประมวลกฎหมายกล่าวถึง | มาตรา | วิธีปฏิบัติสำหรับหุ้นไร้ใบหลักทรัพย์ |
|---|---|---|
| ส่งมอบแก่ผู้รับจำนำ | 747 | ไม่มีใบหุ้น สถานะหุ้นอยู่ในบัญชีกับผู้รับฝากทรัพย์สินที่กำหนด โดยส่งมอบสิทธิและการควบคุมเหนือบัญชีนั้นตามเอกสารให้ผู้รับจำนำ |
| อนุญาตให้บุคคลภายนอกเก็บรักษา | 749 | บัญชีบริหารโดยผู้รับฝากทรัพย์สินที่ได้รับใบอนุญาตภายในระบบ TSD |
| จดแจ้งในสมุดของบริษัท — เงื่อนไขของการยกขึ้นเป็นข้อต่อสู้ | 753 | จดแจ้งการจำนำผ่านนายทะเบียนหลักทรัพย์ — ซึ่งคือ TSD สำหรับบริษัทจดทะเบียนส่วนใหญ่ — ตามแบบที่นายทะเบียนกำหนด |
| ยึดหน่วงจนกว่าจะชำระหนี้ครบถ้วน | 758 | การควบคุมบัญชีคงอยู่ตลอดอายุวงเงิน และปลดเมื่อปล่อยหลักประกันเท่านั้น |
| การจำนำระงับสิ้นไปหากทรัพย์สินกลับคืนสู่ผู้จำนำ | 769 | การปลดหลักประกันเป็นขั้นตอนที่มีเอกสารรองรับทั้งที่นายทะเบียนและในการจัดการบัญชี ไม่ใช่สิ่งที่ผู้กู้ทำได้เองฝ่ายเดียว |
การบังคับจำนำ: การบอกกล่าว ขายทอดตลาด และข้อห้ามริบทรัพย์
ประมวลกฎหมายคุ้มครองลูกหนี้มากที่สุดในจุดที่ผิดนัด เริ่มที่ มาตรา 756 ข้อตกลงใด ๆ ที่ทำขึ้นก่อนหนี้ถึงกำหนดชำระ ว่าถ้าไม่ชำระหนี้ ให้ทรัพย์สินที่จำนำตกเป็นของผู้รับจำนำ หรือให้จัดการทรัพย์สินนั้นโดยวิธีอื่นนอกจากตามบทบัญญัติว่าด้วยการบังคับจำนำ ข้อตกลงนั้นไม่สมบูรณ์ ตามถ้อยคำของบทบัญญัตินี้ ผู้ให้กู้ไม่อาจทำสัญญาล่วงหน้าให้หุ้นของคุณตกเป็นของตนได้ ข้อสัญญาลักษณะนี้ไม่ใช่เรื่องที่คู่สัญญาจะตกลงเลี่ยงกันได้ แม้ผลของมาตรา 756 ต่อถ้อยคำในสัญญาฉบับใดฉบับหนึ่งจะเป็นเรื่องที่ที่ปรึกษากฎหมายไทยต้องยืนยัน
สิ่งที่ผู้รับจำนำต้องทำแทนเริ่มต้นที่ มาตรา 764 คือบอกกล่าวเป็นหนังสือไปยังลูกหนี้ให้ชำระหนี้และอุปกรณ์แห่งหนี้ภายในเวลาอันควรที่กำหนดไว้ในคำบอกกล่าว หากลูกหนี้ไม่ปฏิบัติตาม ผู้รับจำนำจึงนำทรัพย์สินที่จำนำออกขายทอดตลาดได้ โดยต้องบอกกล่าวเป็นหนังสือแจ้งเวลาและสถานที่ขายทอดตลาดแก่ผู้จำนำ มาตรา 765 รองรับกรณีที่ไม่อาจบอกกล่าวได้ โดยให้ขายทอดตลาดได้เมื่อพ้นกำหนดหนึ่งเดือนนับแต่หนี้ถึงกำหนดชำระ ส่วน มาตรา 767 ปิดท้ายเรื่องเงิน โดยให้จัดสรรเงินสุทธิที่ได้จากการขายไปชำระหนี้และอุปกรณ์แห่งหนี้ และต้องคืนเงินส่วนที่เหลือให้แก่ผู้จำนำหรือผู้มีสิทธิได้รับ
ผลในทางปฏิบัติมีสองประการ และควรแยกออกจากกัน ประการแรก ส่วนที่ว่า "คืนส่วนที่เหลือ" ในคำอธิบายในบทความของเราเรื่องสิ่งที่เกิดขึ้นเมื่อผิดนัด ไม่ใช่มารยาทของตลาด — มาตรา 767 กำหนดไว้เช่นนั้น ส่วนวิธีการขายเป็นคนละคำถามและเป็นคำถามที่หนักกว่า มาตรา 764 กำหนดให้ขายทอดตลาด และมาตรา 756 ทำให้ข้อตกลงล่วงหน้าที่จะจัดการทรัพย์สินโดยวิธีอื่นนอกจากตามบทบัญญัติว่าด้วยการบังคับจำนำไม่สมบูรณ์ ดังนั้นการบังคับหลักประกันที่เป็นหุ้นจดทะเบียนจะดำเนินการอย่างไร และจะสอดคล้องกับสองมาตรานี้อย่างไร เป็นเรื่องที่ต้องตกลงกันในเอกสารสัญญาร่วมกับที่ปรึกษากฎหมายไทยก่อนลงนาม ไม่ใช่เรื่องที่จะอนุมานเอาจากคำอธิบายทั่วไป ประการที่สอง ส่วนต่างที่ขาดจะไล่เบี้ยกับทรัพย์สินอื่นของคุณได้หรือไม่ เป็นเรื่องของลักษณะการไล่เบี้ยที่คุณเจรจาไว้
พ.ร.บ. หลักประกันทางธุรกิจ พ.ศ. 2558 และเหตุที่หุ้นไม่ลงตัวกับระบบนี้
พระราชบัญญัติหลักประกันทางธุรกิจ พ.ศ. 2558 ประกาศในราชกิจจานุเบกษาเมื่อวันที่ 5 พฤศจิกายน พ.ศ. 2558 และมีผลใช้บังคับเมื่อพ้นกำหนด 240 วันนับแต่วันประกาศ คือวันที่ 2 กรกฎาคม พ.ศ. 2559 ภายใต้กฎหมายนี้ ผู้ให้หลักประกัน ให้สิทธิที่จดทะเบียนแล้วแก่ ผู้รับหลักประกัน เหนือทรัพย์สินที่ใช้เป็นหลักประกันตามที่กฎหมายกำหนด โดยยังคงครอบครองและใช้ทรัพย์สินนั้นในทางการค้าปกติต่อไปได้ โรงงานจึงระดมทุนโดยใช้เครื่องจักรเป็นหลักประกันได้โดยไม่ต้องส่งเครื่องจักรไปให้ธนาคาร
มาตรา 8 กำหนดประเภทของทรัพย์สินที่ใช้เป็นหลักประกันไว้อย่างเฉพาะเจาะจง ได้แก่ กิจการ สิทธิเรียกร้อง สังหาริมทรัพย์ที่ผู้ให้หลักประกันใช้ในการประกอบธุรกิจ เช่น เครื่องจักร สินค้าคงคลัง และวัตถุดิบ อสังหาริมทรัพย์ในกรณีที่ผู้ให้หลักประกันประกอบธุรกิจอสังหาริมทรัพย์โดยตรง ทรัพย์สินทางปัญญา และทรัพย์สินอื่นตามที่กำหนดในกฎกระทรวง สัญญาหลักประกันทางธุรกิจต้องทำเป็นหนังสือและจดทะเบียนที่สำนักงานทะเบียนหลักประกันทางธุรกิจ กรมพัฒนาธุรกิจการค้า กระทรวงพาณิชย์ โดยมีผลนับแต่เวลาที่จดทะเบียน ซึ่งเป็นเวลาที่กำหนดลำดับบุริมสิทธิด้วย กฎหมายยังจำกัดผู้ที่จะเป็นผู้รับหลักประกันไว้เฉพาะสถาบันการเงินและบุคคลอื่นตามที่กำหนดในกฎกระทรวง และได้สร้างตำแหน่ง ผู้บังคับหลักประกัน — บุคคลที่ได้รับใบอนุญาตและเป็นกลาง ซึ่งดำเนินการบังคับหลักประกันในกรณีที่หลักประกันเป็นกิจการ
เมื่ออ่านรายการตามมาตรา 8 อีกครั้งโดยนึกถึงสถานะหุ้นจดทะเบียนใน SET ของผู้ก่อตั้ง ความไม่ลงตัวก็ปรากฏทันที การลงทุนส่วนบุคคลหรือของครอบครัวในบริษัทจดทะเบียนไม่ใช่กิจการที่ดำเนินอยู่ ไม่ใช่เครื่องจักรหรือสินค้าคงคลังที่ใช้ในการประกอบธุรกิจ ไม่ใช่อสังหาริมทรัพย์ และไม่ใช่ทรัพย์สินทางปัญญา อีกทั้งการจดทะเบียนที่กรมพัฒนาธุรกิจการค้าเป็นการยื่นในระบบทะเบียนธุรกิจ ไม่ใช่การจดแจ้งในสมุดของบริษัทซึ่งมาตรา 753 กำหนดให้เป็นเงื่อนไขของการยกขึ้นเป็นข้อต่อสู้ และไม่ได้เชื่อมกับบันทึกของนายทะเบียนและสมาชิกที่ TSD ซึ่งเป็นที่ที่สถานะหุ้นจดทะเบียนอยู่จริง
| จำนำ — ป.พ.พ. ลักษณะ 13 มาตรา 747 ถึง 769 | หลักประกันทางธุรกิจ — พ.ร.บ. พ.ศ. 2558 | |
|---|---|---|
| ผู้ให้หลักประกันยังครอบครองอยู่ | ไม่ — ต้องส่งมอบแก่ผู้รับจำนำหรือบุคคลภายนอกที่ตกลงกัน | ใช่ — ผู้ให้หลักประกันยังครอบครองและใช้ทรัพย์สินได้ |
| จดแจ้งไว้ที่ใด | สมุดของบริษัทสำหรับหุ้น (มาตรา 753) ผ่าน TSD ในฐานะนายทะเบียน | สำนักงานทะเบียนหลักประกันทางธุรกิจ กรมพัฒนาธุรกิจการค้า |
| ผู้ที่รับหลักประกันได้ | บทบัญญัติว่าด้วยจำนำเองไม่ได้จำกัดไว้ แต่กฎหมายอื่นของไทยอาจเกี่ยวข้องกับว่าผู้ใดให้กู้ได้ | สถาบันการเงินและบุคคลตามที่กำหนดในกฎกระทรวง |
| ทรัพย์สินที่ครอบคลุม | สังหาริมทรัพย์โดยทั่วไป รวมถึงหุ้น | รายการตามมาตรา 8: กิจการ สิทธิเรียกร้อง สังหาริมทรัพย์ในธุรกิจ อสังหาริมทรัพย์บางกรณี ทรัพย์สินทางปัญญา |
| วิธีบังคับหลักประกัน | บอกกล่าวเป็นหนังสือ แล้วขายทอดตลาด (มาตรา 764 ถึง 765) คืนส่วนที่เหลือ (มาตรา 767) | ขั้นตอนตามกฎหมายฉบับนี้ โดยมีผู้บังคับหลักประกันที่ได้รับใบอนุญาตในกรณีหลักประกันเป็นกิจการ |
| ข้อตกลงริบทรัพย์ล่วงหน้า | ไม่สมบูรณ์ตามมาตรา 756 | อยู่ภายใต้บทบัญญัติว่าด้วยการบังคับหลักประกันของกฎหมายฉบับนี้ ไม่ใช่กฎเกณฑ์เรื่องจำนำ |
ผู้ให้กู้เลือกเส้นทางใด และเชื่อมกับสายการรับฝากหลักทรัพย์อย่างไร
การจัดหาเงินทุนโดยมีหลักประกันเป็นหุ้นจดทะเบียนใน SET หรือ mai จัดทำเป็นเอกสารในรูปการจำนำตามประมวลกฎหมายแพ่งและพาณิชย์ ระบบการจำนำเป็นระบบที่ตกผลึกแล้ว มีเส้นทางการบังคับที่กฎหมายกำหนดไว้ บทบัญญัติว่าด้วยจำนำเองไม่จำกัดคุณสมบัติของผู้รับหลักประกัน — ซึ่งไม่ได้แปลว่ากฎหมายไทยไม่สนใจว่าผู้ใดเป็นผู้ให้กู้ อันเป็นคนละคำถามที่ที่ปรึกษากฎหมายของทั้งสองฝ่ายต้องพิจารณา — และประมวลกฎหมายยังให้บทบัญญัติเฉพาะสำหรับการจดแจ้งหุ้นไว้ในมาตรา 753 ซึ่งศูนย์รับฝากหลักทรัพย์มีบริการรองรับอยู่แล้ว
นั่นคือจุดที่ตัวบทกฎหมายมาบรรจบกับสายการรับฝากหลักทรัพย์ TSD เก็บสถานะหุ้นในรูปแบบไร้ใบหลักทรัพย์ และในกรณีที่ TSD เป็นนายทะเบียนของผู้ออกหลักทรัพย์รายนั้น ก็ดูแลบันทึกนายทะเบียนของบริษัทจดทะเบียนด้วย การจำนำถูกจดแจ้งไว้กับสถานะหุ้นตามแบบที่นายทะเบียนกำหนด ซึ่งเป็นขั้นตอนการทำให้หลักประกันสมบูรณ์ ผู้รับฝากทรัพย์สินที่ได้รับใบอนุญาตบริหารบัญชีในฐานะบุคคลภายนอกตามมาตรา 749 และเมื่อชำระหนี้ครบถ้วนก็ยื่นคำขอปลดหลักประกัน การควบคุมก็ปลดออก และบัญชีกลับมาอยู่ในมือคุณโดยปราศจากภาระ ไม่มีอะไรต้องคลี่คลาย ส่วนระบบการเปิดเผยข้อมูลตามแบบ 246-2 เดินอยู่บนรางแยกต่างหาก โดยผูกกับความเป็นเจ้าของ ไม่ใช่กับหลักประกัน
ทั้งหมดนี้ไม่ใช่สิ่งทดแทนคำแนะนำทางกฎหมาย อภิธานศัพท์ให้ความหมายของคำที่ใช้ที่นี่ บทความของเราเรื่องคำว่าจำนำช่วยแยกแยะคำศัพท์ และสินเชื่อหุ้นไทยคืออะไรอธิบายตัวเครื่องมือทางการเงินโดยรวม การวิเคราะห์ตัวบทกฎหมายสำหรับสถานะของคุณเองเป็นหน้าที่ของที่ปรึกษากฎหมายไทยที่มีคุณสมบัติ เราทำหน้าที่เป็นผู้จัดหาและผู้แนะนำ และเราไม่ให้คำแนะนำทางกฎหมายไทย
คำถามที่พบบ่อย
01กฎหมายไทยฉบับใดใช้บังคับกับการจำนำหุ้น?
02การจำนำตามกฎหมายไทยกำหนดให้ผู้ให้กู้ต้องครอบครองหุ้นหรือไม่?
03การจำนำหุ้นไร้ใบหลักทรัพย์ใน SET จดแจ้งกันอย่างไร?
04ถ้าผิดนัด ผู้ให้กู้ยึดหุ้นไปเลยได้หรือไม่?
05พ.ร.บ. หลักประกันทางธุรกิจ พ.ศ. 2558 คืออะไร และครอบคลุมหุ้นจดทะเบียนหรือไม่?
06ผู้ให้กู้ใช้เส้นทางใดจริงสำหรับหุ้นจดทะเบียนใน SET?
บทความนี้เป็นข้อมูลทั่วไปเกี่ยวกับกฎหมายไทยว่าด้วยการจำนำและหลักประกันทางธุรกิจในส่วนที่เกี่ยวกับการจัดหาเงินทุนโดยใช้หุ้นเป็นหลักประกัน ไม่ใช่คำแนะนำทางกฎหมาย ภาษี หรือการเงิน บทบัญญัติต่าง ๆ อธิบายไว้โดยสังเขปและอาจมีการแก้ไขเพิ่มเติม กฎกระทรวง หรือแนวคำพิพากษาที่เปลี่ยนแปลงได้ การปรับใช้กับสถานะ สัญญา หรือการบังคับหลักประกันใดโดยเฉพาะขึ้นอยู่กับข้อเท็จจริงเฉพาะราย โปรดขอคำแนะนำจากที่ปรึกษากฎหมายไทยและที่ปรึกษาการเงินที่มีคุณสมบัติก่อนดำเนินการ